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教材所涉及章节：2A320071施工合同的组成与内容(P214)

2A320072施工合同的签订与履行(P215)

2A320073专业分包合同的应用(P217)

2A320074劳务分包合同的应用(P220)

2A320075施工合同变更与索赔(P223)

2A331015建筑工程严禁转包的有关规定(P258)

2A331016建筑工程严禁违法分包的有关规定(P259)

一、合同制度

1、合同订立原则(《法规》Pl07：平等、自愿、公平、诚实信用、合法

2、承发包主要义务(《法规》Pl08)

3、工期和支付价款的规定

开工延期(提前7d申请、48h回复)、暂停施工(48h)、工程延期(一周8h、不可抗力等7条，l4d内提出延期申请)(《法规》Pl09)

竣工验收合格之日、提交报告之日、移交使用之日(《法规》Pl09)

垫资无利息，优先受偿工程款(无违约金额)(买受人>承包人>抵押权、其他债权;6个月内行使);(《法规》Pll0)(《法规》Pll0)

约定损失大于法定损失，约定损失以实际损失为主(提出证据)，不能超过违约方可以预见的范围(《法规》Pll3、114)

例：甲方给付乙方定金2万元、合同中约定违约金5万元，乙方违约造成甲方损失8万元，法院判决乙方赔偿甲方8万元

4、无效与效力待定合同(《法规》Pll6～ll8)：无效合同视工程质量定可变更可撤销合同(《法规》Pl20)

二、合同的内容

1、示范文本(《实务》P214)

2、合同文件组成与解释顺序(《实务》P215)

3、双方责任义务(《管理》P231～234)专业分包合同承发包人的工作(《管理》P242～244;《实务》P217)

4、进度质量安全造价控制的相关条款(《管理》P234～239)

施工合同文件中出现不一致时，解释顺序正确的是( )

A.中标通知书高于投标书及附件

B.合同专用条款高于标准规范及有关技术文件

C.施工合同通用条款高于图纸

D.工程量清单高于投标书及其附件

E.施工合同协议书高于其他合同文件

5、对于分包商的管理

主体基础自己施工，经业主认可，全部承认总包与业主的合同，比主合同要求高，不得与业主等部门联系(理解内容(《实务》P220、259))

延期开工提前5d通知，48h回复(《实务》P217)

劳务分包人不承担保修责任(《实务》P223)

三、合同的履行、违约(《法规》Pl l8~123)

由、向第三人履行;理解合同关系一一伙伴、理解严格履行、执行要有利于合同的执行、约定高于法定;双方的减损义务

合同缺陷的处理原则：(P216、217)

协议补充

质量不明：符合合同目的

价款不明：签订合同时履行地;价格发生变化，谁有过失谁吃亏

履行地点不明：不动产所在地，给付价款在接收方，其他在履行义务方(补充)

履行期限不明：必要准备时间

背景资料

A施工单位与建设单位签订了施工总承包合同，合同约定：除主体结构外的其他分部分项工程施工，总承包单位可以自行依法分包，建设单位负责供应油漆等部分材料。合同履行过程中，

事件一：由于工期较紧，A施工单位将其中两栋单体建筑的室内精装修和幕墙工程分包给具备相应资质的B施工单位。B施工单位经A施工单位同意后，将其承包范围内的幕墙工程分包给具备相应资质的C施工单位组织施工，油漆劳务作业分包给具备相应资质的D施工单位组织施工。

事件二：油漆作业完成后，发现油漆成膜存在质量问题，经鉴定，原因是油漆材质不合格.B施工单位就由此造成的返工损失向A施工单位提出索赔。A施工单位以油漆是建设单位供应为由，认为B施工单位应直接向建设单位提出索赔。

B施工单位直接向建设单位提出索赔，建设单位认为油漆在进场时己由A施工单位进行了质量验证并办理接收手续，其对油漆材料的质量责任已经完成，因油漆不合格而返工的损失应由A施工单位承担，建设单位拒绝受理该索赔事件。

问题：

1.分别判定事件一中A施工单位、B施工单位、C施工单位、D施工单位之间的分包行为是否合法?并逐一说明理由。

2.分别指出事件二中的错误之处，并说明理由。

答案：

1.(1)A施工单位向B施工单位进行的分包行为合法。理由：根据合同约定，除主体结构外的其他分部分项工程施工，总承包单位可以自行

依法分包;室内精装修和幕墙工程属于非主体工程;B施工单位具备相应资质。

(2)B施工单位向C施工单位进行的分包行为不合法。理由：根据相关规定，分包单位将分包工程再分包属于违法分包。

(3)B施工单位向D施工单位进行的分包行为合法。理由：根据相关规定，分包单位可以将分包工程的劳务作业分包给具备相应资质的劳

务分包单位。

2.错误之处：

(1)“A施工单位认为B施工单位应直接向建设单位提出索赔”错误。

理由：根据相关规定，B施工单位与建设单位没有合同关系，B施工单位与A施工单位有合同关系，A施工单位与建设单位有合同关系;B施工单位只能向A施工单位提出索赔，A施工单位再向建设单位提出索赔。

(2)“B施工单位直接向建设单位提出索赔”错误。

理由：根据相关规定，B施工单位与建设单位没有合同关系，B施工单位与A施工单位有合同关系，A施工单位与建设单位有合同关系;B施工单位只能向A施工单位提出索赔，A施工单位再向建设单位提出索赔。

(3)“建设单位认为对油漆材料的质量责任已经完成”错误。

理由：根据相关规定，建设单位负责供应油漆，就要对油漆的质量负责。

(4)“因油漆不合格而返工的损失应由A施工单位承担”错误。

理由：根据相关规定，建设单位负责供应油漆，因油漆不合格而返工的损失应由建设单位承担。

背景资料

某工程，建设单位与甲施工单位按照《建设工程施工合同(示范文本)》签订了施工合同。经建设单位同意，甲施工单位选择了乙施工单位作为分包单位。在合同履行中，发生了如下事件：

事件一：在施工过程中，甲施工单位的流动资金出现困难，无法按分包合同约定支付乙施工单位的工程款。乙施工单位向项目监理机构提出了支付申请。项目监理机构受理并征得建设单位同意后，即向乙施工单位签发了付款凭证。

事件二：专业监理工程师在巡视中发现，乙施工单位施工的某部位存在质量隐患，专业监理工程师随即向甲施工单位签发了整改通知。甲工单位回函称，建设单位己直接向乙施工单位付款，因而本单位对乙施工单位施工的工程质量不承担责任。

事件三：工程施工完成后，施工单位按竣工验收有关规定，向建设单位提交了竣工验收报告。建设单位未及时验收，到施工单位提交竣工验收报告后第45天时发生台风，致使工程己安装的门窗玻璃部分损坏。建设单位要求施工单位对损坏的门窗玻璃进行无偿修复，施工单位不同意无偿修复。

问题：

1.指出事件一中项目监理机构做法是否妥当?说明理由。

2.在事件二中甲施工单位的说法是否正确?为什么?

3.在事件三中施工单位不同意无偿修复是否正确?为什么?

4.如果在工程保修期间发生了由施工单位原因引起的屋顶漏水、墙面剥落等问题，业主在多次催促施工单位修理而施工单位一再拖延的情况下，另请其他施工单位维修，所发生的维修费用应如何处理?

答案：

1.(本小题3分)监理机构的做法不妥。

因乙施工单位是分包单位，与建设单位没有合同关系，未经总承包单位同意，建设单位不得向分包单位支付任何款项。

2.(本小题3分)甲施工单位的说法不正确。

因甲施工单位是总承包单位，工程分包不解除总包单位的任何合同责任和义务，总包单位与分包单位就分包工程的质量承担连带责任。

3.(本小题3分)施工单位不同意无偿修复是正确的。

因建设单位收到竣工验收报告后无故拖延不组织竣工验收，视为竣工验收报告己被认可，建设单位承担工程的一切意外责任。

4.(本小题3分)(1)在施工单位的保修金中扣除。

(2)如保修金不足以支付维修费，原施工单位应补足。

(3)缺陷责任期满后，保修金如有剩余，退还原施工单位。

四、索赔

(一)索赔成立的条件

(《管理》P261)：损失、责任、程序;

(二)索赔计算(《实务》P223)

费用=人+材+机+分包工程费+现场管理费+利息+总部管理费+利润(暂停不算)，还可能有保险费、保函手续费实际费用法、总费用法、修正的总费用法

工期：比例计算法

网络图法：总工期(关键线路未见得索赔);共同影响(非关键线路转变关键线路)

单一延误、共同延误(不可索赔)

(三)索赔的其他难点

工期与费用的相互影响(教材例题)

不可抗力的分担(《管理》P85)

索赔款与工程款的联系与区别、索赔与工程变更的区别(28d、14d)(《管理》P258、261)

背景资料

某建筑工程由l2层主楼和3层附楼组成，施工单位与建设单位签订了承建该办公楼施工合同，合同工期为41周，合同约定，工期每提前(或拖后)1d奖励(或罚款)2500元。乙方提交了如图所示的施工网络计划，并得到甲方的批准。

事件一：在基坑开挖后，发现局部有软土层，乙方配合地质复查，配合用工10个工日。根据批准的地基处理方案，乙方增加直接费5万元，因地基复查使基础施工工期延长3天，人工窝工15个工日。

事件二：附楼施工时，某设计尺寸不当，甲方要求拆除己施工部分重新施工，因此造成增加用工30个工日，材料费、机械台班费计2万元，附楼主体工作拖延1周。

事件三：在主楼主体施工中，因施工机械故障，造成增加人工8个工日，该工作工期延长4d。

事件四：因乙方购买的室外工程管线材料质量不合格，甲方令乙方重新购买因此造成该项工作多用工8个工日，该项工作工期延长4天，材料损失费1万元

事件五：鉴于工期较紧，经甲方同意，乙方在装饰装修时采取了加快施工的技术措施，使得该项工作缩短了1周，该项技术组织措施费0.6万元其余各项工作实际作业工期和费用与原计划相符。

【问题】

1、建筑工程合同按承包工程计价方式不同，可以分为哪几种?

2、该网络计划中那些工作是主要控制对象(关键工作)，计划工期是多少?

3、针对上述每一事件，那些可以提出索赔，并讲述工期及费用索赔的理由。

4、该工程可得到的工期补偿为多少天?工期奖(罚)款是多少?

5、合同约定人工费标准是30元/天，窝工人工费补偿标准是l8元/天，该项工程相关于直接费的间接费、利润、税金等综合费率为30%。在工程清算时，乙方应得到的索赔款是多少?

【答案】

1、建筑工程合同按承包工程计价方式不同，可以分为：固定价格合同、可调价格合同、成本加酬金合同，其中固定价格合同又可分为固定总价合同和固定单价合同。

2、该网络计划中，主要控制对象有基础工程、主楼工程、设备安装、装饰装修。计划工期为41周

3、事件一：可提出费用和工期索赔，因为地质条件变化是甲方应承担的责任，由此产生的费用及关键工作工期延误都可以提出索赔

事件二：可提出费用索赔，因为设计变更是由甲方原因造成的，可提出费用索赔，而该项工作的工期延误不会影响到整个工期，不必提出工期索赔

事件三：不应提出任何索赔，施工机械故障是施工单位的自身原因。

事件四：不应提出任何索赔，材料质量不合格是施工单位的自身原因。

事件五：不应提出任何索赔，乙方采取赶工措施是为了赶工期做出的决策，属于自身原因。

4、根据批准的工期延长要求(事件一得到3d工期补偿)，总工期可延长3d;在关键线路上，基础工程延长得到批准，主体工程延长4d，装饰装修缩短7d，其余非关键线路的工期拖延未对总工期产生影响，故总工期缩短了3d，应奖励2500×3=75000元。

5、乙方应得到得索赔额为：(50000+30X40+18×15+20000)X(1+30%)=92911元。

背景资料

某装饰装修工程公司签订了高等公寓的装饰装修合同，合同工期6个月。施工过程中发生如下事件：

事件一：该装饰装修公司进入现场后，临时设施已搭设，材料、机具设备尚未进场。在工程正式开工之前，施工单位按合同约定对原建筑物的结构进行检查中发现，该建筑物结构需要加固。

事件二：在施工中，由于公共供电线路老化，供电部门维修导致一周内累计停电6h。

事件三：在该工程的施工过程中，由于设计变更，又使工期延长了2个月，并且延长的2个月正值冬季施工，比原计划增加了施工难度。为此，在竣工结算时施工单位向建设单位提出补偿冬季施工增加费的索赔要求。

事件四：工程按期进入安装调试阶段，由于雷电引发了一场火灾，火灾结束后48h内，施工企业向建设单位通报了火灾损失情况：工程本身损失150万元;总价值l00万元的待安装设备彻底报废;施工单位烧伤所需医疗费及补偿费预计15万元，租赁的施工设备损坏赔偿10万元;其他单位临时停放现场的一辆价值25万元的汽车被烧毁。另外，大火扑灭后施工单位停工5天，造成其他施工机械闲置损失2万元以及必要的管理保卫人员费用支出1万元，并预计工程所需清理、修复费用200万元。损失情况属实。

问题：

1、事件一中，施工单位除另约定其工程费外，还提出以下索赔要求：

(1)预计结构加固施工时间为1个月，故要求将原合同工期延长为7个月;

(2)由于上述的工期延长，建设单位应给施工单位补偿额外增加的现场费(包括临时设施费和现场管理费);

(3)由于工期延长，建设单位应按银行贷款利率补偿施工单位流动资金积压损失。

逐项论述上述索赔要求是否合理。

2、事件二中，施工单位提出工期索赔要求是否会得到支持?为什么?

3、事件三中，冬季施工增加费的索赔要求是否会得到支持?为什么?

4、事件四中，各项损失在施工合同范畴内应由谁承担?(不考虑保险因素)

答：1、索赔要求第(1)项中，结构加固施工时间延长1个月是非承包方原因造成的，属于工程延期，故承包方有权要求索赔，其要求合理。索赔要求第(2)项中，现场管理费一般与工期长短有关，故费用索赔要求合理;但临时设施费一般与工期长短无关，施工单位不宜要求索赔。索赔要求第(3)项的费用索赔不合理。因为材料、机具尚未进场，工程尚未动工，不存在资金积压问题，故施工单位不应提出索赔。

2、一周内累计停水、电8h才可提出索赔要求。

3、索赔冬季施工增加费不合理，因为：应在事件发生后28d内向监理方发出索赔意向通知，竣工结算时承包方已无权再提出索赔要求。

4、(不可抗力损失)工程本身损失150万元由建设单位承担。总价值100万元的待安装设备彻底报废由建设单位承担。施工单位烧伤所需医疗费及补偿费计15万元由施工单位承担。租赁的施工设备损坏赔偿10万元由施工单位承担。其他单位临时停放现场的一辆价值25万元的汽车被烧毁由建设单位承担。大火扑灭后施工单位停工5天应相应顺延工期。其他施工机械闲置损失2万元由施工单位承担。必要的管理保卫人员费用支出l万元由建设单位承担。工程所需清理、修复费用200万元由建设单位承担。

教材例题

背景

某建筑公司(乙方)与某年4月20日与某厂(甲方)签订了修建建筑面积为3000m2工业厂房(带地下室)的施工合同，乙方编制的施工方案和进度计划已获得监理工程师批准。该工程的基坑开挖土方量为4500m3，假设直接费单价为4.2元/m3，综合费率为直接费的20%。该工程的基坑施工方案规定：土方工程采用租赁一台斗容量为1m3的反铲挖土机施工(租赁费450元/台班)。甲乙双方合同约定5月11日开工，5月20日完工。在实际施工中发生如下几项事件：

(1)因租赁的挖土机大修，晚开工2d，造成人员窝工10工日;

(2)基坑开挖后，因遇软土层，接到监理工程师5月15日停工的指令，进行地质复查，配合用工15工日;

(3)5月19日接到监理工程师于5月20日复工令，同时提出基坑开挖深度加深2m的设计变更通知单，由此增加土方开挖量900m3;

(4)5月20日~5月22日，因下罕见的大雨迫使基坑开挖暂停，造成人工窝工10个工日;

(5)5月23日用30工日修复冲坏的永久道路，5月24日恢复挖掘工作，最终基坑于5月30日挖坑完毕。

问题

(1)建筑公司对上述那些事件可以向厂方要求索赔，那些事件不可以要求索赔，并说明理由。

(2)每项事件工期索赔各是多少天?总计工期索赔是多少天?

(3)假定人工费单价为23元/工日，因增加用工所需的管理费为增加人工费的30%，则合理的费用索赔总额是多少?

答案： (1)事件l：索赔不成立，因为租赁的挖土机大修延迟开工属于承包商的自身责任。

事件2：索赔成立，因为施工地质条件变化是一个有经验的承包商所无法合理预见的。

事件3：索赔成立，因为这是由设计变更引起的，应由业主承担责任。

事件4：索赔成立，这是因特殊反常的恶劣天气造成的工期延误，业主应承担责任。

事件5：索赔成立，因恶劣的自然条件或不可抗力引起的工程损坏及修复应由业主承担责任。

(2)事件2：可索赔工期5天(15日~l9日)

事件3：可索赔工期2天：900/(4500/10)=2d

事件4：可索赔工期3天(20日~22曰)

事件5：可索赔工期l天(23日)

共索赔工期5+2+3+1=1 1天

(3)事件2：人工费：15工日×23元/工日×(1+30%)=448.5元

机械费：450元/台班×5天=2250元

事件3： (900m3x4.2元/m3)x(1+20%)=4536元

事件5：人工费：30工日×23元/工日×(1+30%)=897元

机械费：450元/台班×1天=450元

可索赔费用总额为：448.5+2250+4536+897+450=8581.5元